一、案例：陈某某虚假广告案

灌云县人民检察院以灌检二部刑诉〔2020〕2号起诉书指控被告人陈某某犯虚假广告罪，于2020年4月3日向灌云县人民法院提起公诉。

灌云县人民检察院指控，2018年至2019年3月，被告人陈某某违反国家规定，利用微信朋友圈对自己销售的“塑婷”产品作夸大、虚假宣传，宣扬该产品具有减肥、疾病预防等功能，销售金额达31万余元，非法获利12万余元。

公诉机关认为，被告人陈某某违反国家规定，利用广告对商品作虚假宣传，情节严重，应当以虚假广告罪追究被告人陈某某的刑事责任；并建议对被告人陈某某判处拘役3个月，缓刑6个月，并处罚金人民币5000元。公诉机关提交了被告人陈某某的供述和辩解，未到庭证人张某、何某等人的证言，扣押决定书、清单，委托生产合同书，检查笔录，微信聊天及转账记录截图，广告照片截图，银行回单，户籍证明，发破案报告，抓获经过等证据证实。

被告人陈某某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。

灌云县人民法院经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。

另查明，被告人陈某某已在灌云县公安局退出全部违法所得。被告人陈某某到案后如实供述犯罪事实。

灌云县人民法院认为，被告人陈某某构成虚假广告罪。公诉机关的指控成立。被告人陈某某到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人陈某某退出违法所得，本院酌情予以从轻处罚。根据被告人陈某某的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，本院依法决定对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十二条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决如下：

一、被告人陈某某犯虚假广告罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。

(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。

二、被告人陈某某违法所得人民币12万元（现存于灌云县公安局账户）予以追缴，上交国库。

二、法律分析

虚假广告罪，是指广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传，情节严重的行为。

（一）基本规定：《刑法》第二百二十二条

第二百二十二条 【虚假广告罪】广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传，情节严重的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

第二百三十一条 【单位犯扰乱市场秩序罪的处罚规定】单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。

（二）犯罪构成

1、本罪的主体为特殊主体，即“广告主、广告经营者和广告发布者”，自然人和单位均可构成本罪。“广告主”，是指为推销商品或者服务，自行或者委托他人设计、制作、发布广告的自然人、法人或者其他组织；“广告经营者”，是指接受委托提供广告设计、制作、代理服务的自然人、法人或者其他组织；“广告发布者”，是指为广告主或者广告主委托的广告经营者发布广告的自然人、法人或者其他组织。

2、本罪的主观方面表现为故意。

3、本罪的客观方面表现为违反国家规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传，情节严重的行为。“利用广告对商品或者服务作虚假的宣传”，是指利用广告对所生产、销售的产品或者提供的服务作夸张、虚伪和不实的宣扬或传播，足以产生使消费者受到欺骗或误导消费者的消费行为的行为。

（三立案追诉标准

广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：

1、违法所得数额在十万元以上的；

2、给单个消费者造成直接经济损失数额在五万元以上的，或者给多个消费者造成直接经济损失数额累计在二十万元以上的；

3、假借预防、控制突发事件的名义，利用广告作虚假宣传，致使多人上当受骗，违法所得数额在三万元以上的；

4、虽未达到上述数额标准（一般要求达到80%以上），但两年内因利用广告作虚假宣传，受过行政处罚二次以上，又利用广告作虚假宣传的；

5、造成人身伤残的；

6、其他情节严重的情形。

三、总结

微商经营者如果为推销商品，对产品进行虚假宣传，欺骗消费者，情节严重的，将构成虚假广告罪，可能被处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。